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3.2.1 vesting制度
这里向大家介绍一种源自美国创投圈的vesting制度，希望其思路对本土的企业家有所启发。
1.vesting制度介绍
vesting，没有特别恰如其分的中文翻译，我暂且称之为“兑现”，使用vesting设计股权，称为“股权兑现术”。我们通过两个条款来认知下vesting。
No1：来自真格基金的【种子期/pre-A轮优先股融资协议】
“创始人股份限制 各创始人25%的股份将于交割后一年时悉数归属，各创始人其余75%的股份将在之后三年内等额分期归属。”
No2：来自YC的创始人股份限制条款
Employee Option All employee options to vest as follows:25% after one year.With remaining vesting monthly over next 36 months.All founders equity shall be subject to a repurchase right which also reflects a standard 4 year vesting schedule.
如何理解上述条款呢？我们来看一个简单的案例。
【例3-1】
某创业公司有3位股东，张三出资500万元，李四出资300万元，王五出资200万元，并约定“出多少钱占多少股”。公司运营1年后，李四与张三、王五理念不和，要离职，于是问题出现了，李四出资300万元占了公司30%的股份，怎么办？李四不同意退股，理由很充分：第一，这30%的股份是自己真金白银花300万元买的，退了，不合理；第二，《公司法》和公司章程都没有规定股东离职还要退股，退了，不合法。张三和王五深感不平，却无计可施，他们确实没理由把李四的股权收回来！当然还有另外一种可能，李四同意退出，但对转股价格各方扯皮，导致退股遥遥无期。李四退出公司运营后，对公司价值已再无贡献，占股比例如此之大，势必导致股权结构畸形。股权是公司机器运转的原动力，动力系统出问题，严重影响公司的后续发展，这该如何是好？
我们是否可以换一种方式思考问题，如果创业之初持股比例必须固化，是否可以在调整机制和退出机制上做做文章。比如创始人股权的20%，在公司创始时，就马上vesting（兑现）。剩下的80%分4年vesting。依此约定，如果李四一年后离开的话，他会拿到30%×20%=6%的股权，加上创始时的6%，共12%的股权。剩下18%的持股将被其他股东以对应的原始出资价格回购。
vesting条款有很多的细节设计空间，具体如下：
（1）vesting的周期，可以是3年、4年、5年等。一般来说，创业时公司创新度越高，试错期越长，vesting的周期可能会约定得越长。
（2）vesting的比例，可以每年平均，也可以逐年递增。比如，第1年10%，第2年20%，第3年30%，第4年40%，逐年递增。360公司按照类似的模式：全职满2年成熟50%，第3年75%，第4年100%。国外常见的模式是：5年成熟，干满1年成熟1/5，剩下的每月成熟1/48。
（3）vesting的节点，可以是12个月、6个月、3个月。比如，真格基金的投资条款“各创始人25%的股份将于交割后一年时悉数归属”，这意味着，哪怕创始人做了11个月零29天离开，也没有这个股权，必须做满12个月。这在硅谷资本圈中称作“cliff”，直译为“悬崖”。但也有的公司是一年内的cliff同真格投资条款里说的一样，满一年之后一次性给25%，后3年的时候是每个季度兑现，也就是说每个季度，你都能拿到25%的1/4，这样如果你干了18个月离开，最后干的6个月也不是没有收获的。
（4）vesting的归属。如果创业之初，股东无法预知谁贡献更大，可暂时vesting部分股权，没有vesting的部分待股东会再行商议决定如何归属。比如，某公司设立时有甲、乙两名股东，工商登记的持股比例为50%∶50%，但双方约定各自股权的25%于公司成立时悉数归属，其余的股权在后3年，每年兑现25%。兑现时股权的归属可以根据双方的贡献由甲、乙协商后进行调整。如果一年以后，乙的贡献或重要性比甲多，甲、乙可以根据协商结果，把双方还没有兑现的股份向乙方多做分配。
2.vesting的实操
vesting听起来不错，但这种舶来品能否适应中国的法治土壤，在实务中有应用空间呢？答案是只要经过中国本土化改造，vesting也可以成为中国企业家股权设计的利器。为何要经过本土化变通呢？主要原因是中国的《公司法》源自大陆法系，与英美法系的公司法理念存在诸多不同。按照国内《公司法》，有限公司的创始人只能以现物[2]出资，并在初始就拥有了按照出资额对应的公司股权比例，《公司法》中并无预留股权等概念。而在美国，有限责任公司的出资可为有形的、无形的财产和其他对公司的利益，包括金钱、期票、已经提供的劳务，承诺缴纳现金或财产，或者约定在将来提供劳务。这里列举的出资形式中，期票、承诺提供现金或财产、将来提供劳务为合法的出资形式，体现其出资形式自由化的特点。
股权兑现术操作要点如下：
（1）高度重视公司章程。我国《公司法》虽然没有规定股权兑现机制，但赋予了有限公司股东通过公司章程对退出机制进行设计的空间[3]。比如在公司章程中规定，股东如被本公司辞退、除名、自由离职、退休、死亡或公司与其解除劳动关系的，其股权需被强制回购。这在司法上有被认定有效的案例[4]。但是如果vesting机制未能体现在公司章程条款中，股东离开公司时，强制回购其未兑现的股权可能因缺乏法律依据而无法操作。
（2）未兑现股份的处理。在国外，当创始人提前离开公司时，通常由公司行使回购权，回购尚未vesting的股权。而在我国《公司法》下，除特殊情况[5]外，公司不得持有自己的股权，所以不能独立行使回购权，必须由其他股东行使或者是公司进行减资操作。这是中外实践的一个主要差别。在股权兑现期，公司可能引入新股东，有可能是财务投资人（VC/PE），也有可能是产业链上下游的战略投资人，还有可能是进行了股权激励的公司高管。公司章程需约定，股东离开时未vesting部分的处理，一般有3种方式：①由所有股东（不包括离开股东）按持股比例回购；②由最大股东回购；③公司减资，所有股东持股比例反向稀释。
（3）股权回购的价格和程序。股东退出时，股权回购的价格是敏感地带，如果事先未能在公司章程中进行规定，可能会因为回购价格的分歧导致vesting机制功亏一篑。回购价格既可以是原始出资额，也可以是原始出资额加年化利息（单利或者复利），还可以是上一年度经审计的公司净资产等。同时提前约定股权回购的流程和违约责任，也非常有必要。
（4）特殊情形的处理。当有限公司股改为股份公司，进入对接资本市场的预备期，股份公司的章程将面临重新约定。由于《公司法》对两种类型公司章程约定事项的规定不同，vesting机制可能在股份公司失灵。另外，当公司出现收购、合并、分立等重大并购重组事项时，也应提前明确尚未兑现股权的处理方式。